目前法律对于实际施工人的认定标准并无明确规定,为统一裁判规则,部分地区高级人民法院在总结司法实务经验的基础上陆续发布有关认定思路[i]。经汇总与梳理并结合案例检索情况,我们认为对实际施工人身份的认定应主要从合同订立及合同履行两方面进行,并以施工人在合同履行时具有施工支配地位为关键依据。
(一)合同订立
1.施工主体与转包人、违法分包人是否存在施工合同关系
根据《建工司法解释(一)》第四十三条的规定,认定实际施工人身份时应当存在相应的施工合同且合同无效。若当事人之间所订立施工合同有效,或当事人之间存在劳动合同、劳务合同、内部承包合同关系的,均不能认定为实际施工人。因此司法实践中,法院一般首先结合合同签订情况认定实际施工人的身份。
案例1
案例2
综上,能够提供所签订书面施工合同系认定实际施工人身份的要素之一。若未签订书面合同的,施工人也可通过提供如会议纪要、往来函件、工程签证单等,并结合实际履行施工合同的相关证据,共同证明与转包或违法分包人构成事实上的施工合同关系。但需注意的是,实际施工人身份系一综合认定结论,仅能证明存在订立合同事实但无证据证明实际履行合同的,仍不能证明其具有实际施工人身份。如在(2021)最高法民申1676号案件中,法院认定当事人仅能证明其与承包单位存在合同关系,并不能证明其在签订合同后,就案涉工程自行组织施工、购买材料、发放工人工资等事实,亦未提供证据证明关于案涉工程款的资金往来情况,因此未予认定其系实际施工人的主张。
2.是否交纳投标保证金/履约保证金
向发包人交纳投标保证金或者履约保证金,是为了促成合同订立、担保合同履行八大员中资料员挂靠有责任吗,直接体现了施工人建立施工合同关系的意愿。鉴于投标保证金及履约保证金大多来源于实际施工人,一方当事人是否实际交纳了投标保证金、履约保证金,是法院认定实际施工人的重要考量因素
(二)合同履行
最高人民法院在《民事审判指导与参考》中对实际施工人的定义为:“实际施工人一般是指,对相对独立的单项工程,通过筹集资金、组织人员机械等进场施工,在工程竣工验收合格后,与业主方、被挂靠单位、转承包人进行单独结算的自然人、法人或其他组织。主要表现为:挂靠其他建筑施工企业名下或借用其他建筑施工企业资质并组织人员机械进行实际施工的民事主体;层层转包、违法分包等活动中最后实际施工的民事主体。”直接承担施工成本、组织并管理施工活动并独立进行工程价款结算等共同组成实际施工人的施工支配地位,系认定实际施工人身份的关键依据。
1.承担施工成本并决策资金使用
基于建筑工程的特殊性,即便在合同无效的场合,因施工人的劳动及建筑材料已经物化在涉案工程中,产生实际的施工成本,其仍有权在工程质量合格的前提下取得工程价款。因此,承担施工成本并决策资金使用是实际施工人支配施工活动的主要表现之一,应从以下角度进行综合判断:
(1)施工人系施工成本的承担者
实际施工人的施工成本主要体现为招募施工人员、采购施工材料、租赁施工机械、支付水电费等。因此,施工人应以其实际承担“人材机”成本作为其举证义务的主要内容。
A承担施工人员成本:施工现场一般存在组织及管理施工活动人员以及参与实施施工作业人员。因此,施工人应当提供其与管理人员签订的劳动合同、工资单及支付凭证、社保缴纳凭证等;提供其与施工作业人员签订的劳务分包合同、工人工资及生活费结算单、付款凭证等;
B承担施工材料成本:“包工包料”系名为劳务分包实为转包、违法分包的主要认定依据。劳务分包中,劳务分包人一般应仅提供辅材[iv],但实际施工人还需对施工主材(如商砼、各类钢材)承担实际发生成本。因此,施工人应当提供各类主材的采购合同、付款凭证、收料单、供料单等。如施工材料由承包人提供的,则施工人可通过提供材料申请单、结算或收付款凭证等材料,以证明由其实际承担了施工材料成本;
C承担施工机械成本:区别于劳务分包人仅需提供低值易耗的小型施工机具,实际施工人一般需承担大中型施工机械的使用成本。因此,施工人应当根据实际使用情况,提供诸如塔吊、钻孔机、大中型挖机、装载机等机械设备的租赁合同、结算单及付款凭证等。如存在由转包、违法分包单位提供该类机械但向施工人收取费用的,施工人亦可通过提交租赁费、场地进出费等结算或收付款单据以证明实际承担了机械使用成本。
(2)施工人支配资金的使用
根据施工所需,实际施工人有权直接调拨及支取施工资金,独立与供货商或分包方磋商并缔约,这与内部承包人以及受托参与施工管理的项目经理、工地负责人等具有经济依附性的主体明显相区别。
案例
(3)施工人投入成本与所主张工程价款不应相差过大
由于工程价款同时包含施工成本及利润,因此实际施工人有权在主张填平施工投入的基础上保有一定的上浮空间。但如施工人实际承担成本与所承包工程造价存在较大差距的,则难以认定其具有实际施工人身份。
(4)施工人投入资金后还应参与施工
最高人民法院在《民事审判指导与参考》中指出:“未参与施工仅向实际施工人出借资金等的个人、企业,后因借贷关系加入工程施工,一般不宜认定为实际施工人,其法律关系应认定为借贷。”实际施工人投入资金仅是其施工支配权的表现之一,因此施工人还需继续证明其直接组织及管理施工活动并独立进行工程结算。
2.是否直接组织管理施工
实际施工人为完成施工,一般需组织项目团队、进行施工管理并承担相应的责任。因此,查明施工人是否具有直接组织、管理施工以支配施工活动进行,系认定其是否具有实际施工人身份的重要依据。
综合上述案例,围绕是否直接组织管理施工,施工人可从以下三方面进行举证:第一,组织人员方面,建设工程所需项目人员一般包括施工员(测量员)、质量员、安全员、标准员、材料员、机械员、劳务员(预算员)、资料员(俗称“八大员”)等。施工人可提供任命函、会议纪要、工程例会、指示沟通记录等证据证明其能够根据施工项目需求对管理人员及施工作业人员进行整体调配。第二八大员中资料员挂靠有责任吗,农民工班组,如何举证自己的实际施工人?,施工资料掌握方面,工程实际施工中会产生相应的施工资料,具体的施工资料在施工合同中根据不同的施工项目确定,一般包括:(1)工程管理资料:施工日志、图纸会审纪要、材料设备的调拨单和购买凭证、签证资料、会议纪要等;(2)工程技术资料:施工图纸、竣工图纸;(3)工程测量记录、工程勘测记录;(4)工程施工记录、隐蔽工程记录、预检工程记录、施工通用记录等;(5)工程试验记录;(6)施工的验收记录等。第三,承担施工组织管理责任方面,施工人在组织管理过程中亦需承担各项费用及安全风险责任考证书的正规网站,如水电费缴纳、保证金缴纳、安全文明施工责任承担。
3.收取工程款并独立与发包人、承包人进行结算
(1)收取工程款
收款是与投资相对应的行为,实际施工人基于其在施工过程中投入的大量资金、人力及物力,有权收取工程款。同时,发包人或者承包人向施工人付款的行为,则代表了其对施工人身份和施工事实的认可。因此,收取工程款这一行为本身即可构成证明实际施工人身份的重要依据。
(2)与发包人、承包人独立结算
与发包人或承包人进行独立结算,体现了实际施工人对工程价款债权的意思自治,是其施工支配权的重要表现之一。但即便未参与工程的竣工结算,或者无法提供相应材料证明的,也无需过分担心。结算凭证并非判断实际施工人的必备证据材料,在缺少独立结算证明资料的情况下,如果施工人可以从其他方面提供充分证据证明对案涉工程实际进行了施工,亦可被认定为实际施工人。
本文根据司法实务经验,对实际施工人的主要认定标准及有关争议进行了列举与讨论,认为对实际施工人的认定应主要从施工合同签订及履行两个层面进行并以查明施工人具有施工支配权为关键。在施工人能够证明其订立有施工合同且具备施工支配地位后,应当认定其具有实际施工人身份,从而保障其依法主张工程价款的权利并确定其对施工质量承担相应的责任。
工地八大员资料员,资料员培训建筑八大员培训建筑资料员工程建筑资料与施工管理
建筑工程资料管理是项目施工管理中的一项重要内容。它的作用主要表现在:反映了程序化施工的全过程;记录了各个施工环节的实际状况;是合同履约情况的现场真实见证;为工程质量检测维修提供原始凭据:为施工责任追溯的质量终身负责制起到基本保证等。可以看出工程资料的重要性和严肃性,认真做好资料管理可谓责任重大。所以,无论是施工总分包方或者其它参与方,资料管理都是一项重要的基本工作。资料填报与整理的真实性、完整性和及时性是对工程资料管理工作进行检查评定的基本要求。资料管理者主动有效地参与配合项目管理,也是提升资料管理水平的必要做法。
1 、业务历练
本人在进人资料管理工作之初,感到做好工程资料主要就是及时收发填报资料表格,组建工程技术档案。在熟悉了业务之后就失去了了继续要求进步的方向和动力。一次检查资料时发现部分资料没有按时填报,有的与施工记录时间存在矛盾。如此失误给了本人以极大的震动!经过详细检查了问题的原因,发现是对施工进度不熟悉,没有主动了解情况,没有积极搞好业务配合所导致。改进工作也是提高认识的过程。建筑施工管理表面上好像各自独立工地八大员资料员,其实是在施工组织设计中早已规划好的一盘协调互动的棋局,其中一步失误就会连带影响其它施工乃至工程全局。资料工作与整体施工的紧密关联,一方面积极主动,按照每一项施工安排把资料表格及时送达各工程负责人完成审签。一方面就工程资料与施工管理的关联性为自己今后工作制定了工作规划,提前做好各项准备及配合工作。
做好资料业务,除了收集资料、分类填发建档以外,还应该熟悉项目管理的全过程,了解工程施工组织设计,包括计划管理和各分项管理、以及相关建筑技术和建筑施工的基本知识。这样才能做到心中有数,使资料填报做到主动完善,及时发现和完善资料填写中的存在问题。在施工准备阶段,要明确工程质量安全监管的所属机构,选用相应的工程资料用表。在施工期间,要熟悉施工管理各专业负责人,熟悉建设方和监理方的有关负责人。按表格填写要求,或需要见证人到场、或要求负责人执行、或提交审核人把关等,将本人亲笔签字盖章逐一落实。及时分类建档、妥善保管。随时接受各方的检查核验,并随时准备修改完善。在工作中应与各方管理人员保持及时沟通,不断了解工程进展情况,检查和熟悉业务、及时总结经验,才能不断做好本职工作。
2 、技术扩展
一份可信的工程资料,必须达到真实有效和完整及时。它体现了资料人员的工作责任心和吃苦精神。这一切都是建立在对资料业务特点的充分认识及主动作为基础上。要做到这一点工地八大员资料员,资料员培训建筑八大员培训建筑资料员工程建筑资料与施工管理,应该树立施工全局管理的思想意识及工作目标,把自己看作项目管理中的一个环节、一个份子,不要使资料工作陷入被动与孤立。此时,就要对项目施工管理进行全面了解和熟悉。资料工作是以资料表格形式将各方施工状况联系起来,调动起来和反映出来。体现出资料工作在项目管理全局中的位置与关系。在施工进度计划方面,在质量技术方面都要有一个了解和掌握,就资料管理中的工作步骤、工作协调、数据来源与质量评定标准的核定,资料内容填写与工程验收要求的对应等环节,做到真实、合规,符合要求。此时,以前所学的专业知识就与资料业务实现了有机结合,专业知识不仅为资料管理指明了工作方向和目标,还为资料管理工作奠定了坚实的业务基础、提供了必须的业务能力。资料人员的信心与热情也得到了提高。
建筑工地场地条件差,施工呈立体交叉进行,各管理负责人分散流动。要及时办完一项施工资料往往拖延时日、费神费力。而且多工种交叉施工,多份资料填报也是交叉进行。这就需要做到心中有数、忙而不乱,及时跟进,使资料进展与施工节拍保持同步。自从把施工技术知识融入资料管理后,心中便有了一个进步的目标和自我要求。工作显得更有意义,工作也有了更大的动力。在熟悉施工进度的基础上提前安排各种资料的印制、签发与临时调整,始终把资料准备工作做在前边,保证了资料交接和收存,做到了分项分部工程完成则各部资料也同时完善封存。
3 、全局意识
一个好的资料管理,不仅应站在项目管理的高度,来审视和安排资料工作。还须设身处地、以主管者的视角来审视和处理好自己的业务。现在的工程项目动辄二万平方,工程量大,施工人员多,工序穿插交替频繁,工期紧,任务重。资料人员要同时面对多个队伍工种,多道工序作业。按照《施工资料管理规程》的要求,要及时完成资料的填写收发,要懂得如何主动配合项目管理。此时就要求资料人员要有项目施工的全局观念和总体意识。资料人员不再仅仅跟踪那张资料表格流转,而是随着资料表格的转动而能够分析掌握所呈现的施工进展及其存在问题;不再是仅仅收集完成资料表格,而且同步收集跟进了动态的施工全貌。一个刚进入建筑施工管理领域的人,除了爱岗敬业之外,还必须具有更大的工作理想和工作抱负,才能实现真正的人生价值。建筑施工管理是由多个管理环节和管理岗位所构成的。各个管理岗位互相交织、互相融合,具有一定的共同性和联动性。所以,各建筑工种和各管理职位往往经常变换调动。一个好的资料人员不应该将眼光停留在某个固定处,而要用发展的眼光与要求来审视工作,储备工作能力,要敢于迎战新的工作岗位,为新的工作奠定基础。要不断向自己提出新的学习内容和目标要求考证含金量排行榜,不断实现新的发展和进步。
工地八大员资料员,工地八大员有哪些
工地八大员包括:施工员、质量员、安全员、材料员、机械员、测量员、试验员以及资料员。
1. 施工员:在施工现场负责工程的施工与管理。他们主要负责现场勘察、制定施工方案,并监督工程的进度,确保施工过程的顺利进行。在施工员的管理下,工地各项作业得以按照设计方案精准实施。
2. 质量员:负责监督施工过程中的质量管理工作。他们需要确保所使用的材料符合标准,检查施工过程中的质量问题,并进行质量检测,以确保工程达到预定的质量标准。质量员的职责关乎整个工程的安全与使用寿命。
3. 安全员:主要职责是确保施工现场的安全。他们需要监督工地的安全措施是否到位,检查设备是否安全运行学什么技能好,对工作人员进行安全培训,以及在出现安全事故时进行处理。安全员的职责关乎每一个施工现场人员的生命安全。
4. 材料员:负责现场材料的管理和采购工作。他们需要了解材料的供需情况,确保材料及时供应,同时对现场的材料进行检查和管理,避免材料的浪费和损失。
5. 机械员:负责施工现场机械设备的运行和维护。他们需要确保机械设备的正常运行,对设备进行维护和检修工地八大员资料员,保证施工现场的生产效率。
6. 测量员:在工程施工前需要进行现场测量和勘察。他们的工作涉及到工程的定位、高程控制以及变形监测等,为工程的精确施工提供数据支持。
7. 试验员:负责施工现场的试验检测工作。他们需要对材料、构件等进行试验检测工地八大员资料员,工地八大员有哪些,以确保其性能和质量满足要求。
8. 资料员:负责整理和管理工程资料。他们需要收集、整理并归档工程的各项资料,如施工图纸、技术文件等,以便工程的日常管理和后期的维护。
以上就是工地八大员的详细介绍。每个职位都有其独特的职责和作用,共同确保工程的顺利进行和完成。
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